合同法律風險管理 動態合同履約銜接與函件往來

—— 動態合同履約與簽約的銜接與函件往來 ——

現實生活中合同往往被束之高閣。

 

常有人提出如下問題： 我買房，對方不配合過戶，怎么辦？ 我買房，對方不配合辦理貸款，怎么辦？ 離婚協議約定房屋給小孩，可否要求辦理過戶？

問：你看合同沒有？ 沒看合同不好回答。

 

1.熟悉合同，明確合同內容

以買賣合同為例，至少需要從合同中獲取：

 

履約對象——關乎所簽合同是否實際履行

 

訂單確認流程——關乎訂單的效力

 

郵件地址——關于通知函的效力

 

收貨單要求——關乎相應批次貨物是否納入結算

 

驗收程序——關乎付款條件是否成就

 

解除合同的條件——關乎解除行為的效力

 

2.正確識別履約對象

根據合同相對性原理，公司與股東獨立。

但現實中，公司與股東混淆，履行對象錯誤。

 

實例：重慶公司與張三，簽訂買賣合同，銷售方式是賒銷，因此重慶公司與張三還簽署了抵押合同。合同履行過程中，重慶公司一直與張三控股的成都公司履約。因此履約主體就成為了重慶公司和&成都公司（張三是股東），收貨人、開票對象、付款人、對賬人都是以成都公司的名義進行，這種情況延續時間長達四年！重慶公司的銷售部門、財務部門、物流部門、法務部門都沒有發現這一錯誤， 該錯誤導致重慶公司風險大增。

 

實例中的焦點為：重慶公司與張三訂立的買賣合同是否實際履行？

如果判定未實際履行，可能后果有：

 

抵押權可能應注銷。

 

未實際履行代表該合同下的債權不存在。

 

淪為普通債權，受償無望。

 

案情復雜，訴訟成本增加。

 

反訴、一審、二審、再審、第二順位抵押權人異地起訴。

 

3. 正確理解合同條款

實例：重慶公司與河北公司簽訂買賣合同，購買一臺非標準設備，由于是非標準設備，在簽訂合同的時候就無法準確約定價款，因此雙方約定了“暫定價”，并分解了付款進度。價款條款中有一句：最終價款應以配管施工圖為準進行結算。驗收合格后，買方按“暫定價”及其付款進度結算并支付完畢。后來發現多支付200多萬元。

 

實例中就是很明顯的沒有看清合同條款，直接按暫定價支付，而沒有以配管施工圖為準進行結算。這也是動態合同履約與簽約的銜接核心內容：履行合同應當研究合同內容。

 

4. 履約過程中常見的函件

律師函

 

催告函

 

告知函

 

解除合同通知函

 

5. 需要發函的常見情形

事實不明，或事實變化，需告知對方 。

 

例：倉庫地址變更、賬號、收貨人員變更等

 

履行期限不明，需先催告債務人。

 

——《合同法》第六十二條：期限不明確的，債權人可以隨時 要求履行，但應當給對方必要的準備時間。

常見例：付款期限、交貨期限不明，需先催告

 

解除合同，需發通知。

 

——《合同法》第九十六條：合同自通知到達對方時解除。

 

關于催款函，以下觀點正確的是：

A. 按業務部門的要求擬寫，不看材料

B. 詳細羅列合同條款、法律法規，擺事實、講道理

C.簡明扼要，提出要求

D. 先研究材料，再寫函件

 

正確答案：CD

 

6. 如何寫函件

全面研究材料。

 

需要信息：發給誰、收件地址、金額等信息來源：合同、電子郵件、備忘錄等。

 

用語準確，明確要求、講明事實。

 

簡明扼要，留有余地 （特別強調）。

 

不是法庭辯論！言多易失！

 

言多易失實例： 重慶公司向沈陽公司購買機器人設備，約定驗收合格后5日內支付尾款。設備已交付使用多年，事實上已驗收合格。2012年沈陽公司起訴，要求支付貨款。

 

重慶公司抗辯：已驗收，已過訴訟時效。

沈陽公司主張：未驗收，可隨時要求履行。

 

關鍵證據：

沈陽公司的律師函，載明2008年12月8日驗收合格。

該案事件節點 ？該函錯在哪里？

 

驗收合格時間是2008年12月8日，支付時間就應該是2008年12月13日，訴訟時間自2008年12月14日起算兩年。因此超過訴訟時效。

 

該函不必寫驗收時間和是否驗收。

 

7. 郵寄函件

發函相關高頻爭議 ：

 

是否能證明確已發函

 

是否收到或視為已收到

 

函件內容是不是發件人所稱的內容

 

現實生活中經常有快遞單丟失、地址錯誤、無法證明郵寄內容等問題。

 

郵寄建議：

 

中國郵政優于其他：截圖蓋章。

 

門店投遞優于上門取件，門店投遞可以加蓋郵戳。

 

“內件品名”寫清楚：關于……的函。

 

收件人：若是公司，則是法定代表人+約定收件人。

 

地址：注冊地址+約定地址。

 

保存證據：快遞單+送達查詢截圖。

 

重要事項：公證或錄像（100萬發票）。